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黑龍江北開職業(yè)技術(shù)學院與馬來西亞嘉適集團公司(PERUNDINGENMACSDNBHD)辦學合同糾紛上訴案

中華人民共和國黑龍江省高級人民法院
民事判決書

（2005）黑高商外終字第4號

上訴人（原審被告）黑龍江北開職業(yè)技術(shù)學院。
法定代表人段岫春，該校校長。
委托代理人趙學利，黑龍江龍基律師事務所律師。
被上訴人（原審原告）馬來西亞嘉適集團公司（PERUNDING ENMAC SDN BHD）。哈爾濱代表處住所地：哈爾濱市道里區(qū)友誼路555號香格里拉大飯店413室。
法定代表人黃來福，該公司董事長。
委托代理人李亞蘭，黑龍江龍電律師事務所律師。
上訴人黑龍江北開職業(yè)技術(shù)學院因與被上訴人馬來西亞嘉適集團公司辦學合同糾紛一案，不服哈爾濱市中級人民法院（2004）哈民五初字第46號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。黑龍江北開職業(yè)技術(shù)學院法定代表人段岫春、委托代理人趙學利，馬來西亞嘉適集團公司委托代理人李亞蘭到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院確認：2003年6月19日，馬來西亞嘉適集團公司（以下簡稱嘉適集團，乙方）與黑龍江北開職業(yè)技術(shù)學院（即黑龍江北開大學，以下簡稱北開學院，甲方）簽訂《合同書》，約定：一、甲方同意納入乙方企業(yè)發(fā)展體系，從簽字之日起北開學院的所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)歸乙方所有。將甲方的辦學性質(zhì)變更為乙方企業(yè)辦學。二、乙方承接甲方所有債權(quán)債務（雙方簽署交接書）。三、乙方按要求及北開學院的實際需要投入資金。四、北開學院按社會力量辦學條例設立新的董事會，學校實行董事會領導下的校長負責制。五、北開學院的董事長、法人代表、校長由乙方人員出任，甲方協(xié)助乙方辦理相關手續(xù)?，F(xiàn)任常務副校長段岫春參加董事會，出任副董事長并參加集團董事會任職。六、建立新的管理規(guī)章制度，建立獎勵和競爭激勵機制。七、雙方責任、義務和權(quán)利：甲方：1、確保學校全部財產(chǎn)為學校所有，不存在已抵押、已擔保問題；2、此次變更行為應承擔的責任和義務是合法有效的，其責任義務的履行不與其他協(xié)議相沖突；3、現(xiàn)有的財產(chǎn)不轉(zhuǎn)移、不隱蔽、并保證正常使用；4、提供的賬目、債權(quán)、債務真實有效；5、保證在學校的變更期間員工和學生的穩(wěn)定，保證招生、教學等工作的正常運轉(zhuǎn)。乙方：1、乙方為北開學院提供新的辦學場所；2、投入辦學所需資金，確保招生、辦學所需資金900萬元左右供償還債務（以交接書為準）；3、自簽字之日起，乙方承擔以后辦學的一切費用；4、同意給甲方創(chuàng)始人載入校史，在職期間按職定薪，不能繼續(xù)任職者學校每月發(fā)給1000元生活費直至終生。八、違約方承擔由于違約而產(chǎn)生的經(jīng)濟和法律責任。九、協(xié)議未盡事宜，雙方協(xié)商解決。十、協(xié)議一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份，具有同等法律效力。十一、協(xié)議自甲乙雙方代表人簽字蓋章后生效。雙方對合同的效力沒有異議。同年6月，雙方簽訂了北開學院的《接交書》。7月5日，嘉適集團的代表金昕林出具《還款計劃》，主要內(nèi)容為：原北開學院段岫春所借集資款200余萬元（包括利息）7月10日前還100萬元，7月15日前全部還清。8月30日雙方又簽訂《關于學校交接備忘錄》。主要內(nèi)容為：嘉適集團授權(quán)金昕林辦理交接；9月1日嘉適集團預付北開學院交接款60萬元，資金到位后，雙方即刻簽署交接手續(xù)，同時辦理法人更名手續(xù)，更名手續(xù)由北開學院負責辦理；個人集資款余款9月末暫付一部分，其它在10月15日之內(nèi)全部付清；債權(quán)債務部分按交接書辦理；如果不按上述內(nèi)容兌現(xiàn)，將承擔一切法律責任。注：付清個人集資款后交公章、財務章及學校所有經(jīng)營權(quán)；未付清個人集資款前，不辦理上述手續(xù)。11月11日，雙方簽訂《關于更換法人的備忘錄》。主要內(nèi)容為：會議宣讀了嘉適集團更換法人的決定及給北開學院的函告，就更換法人后的事宜達成如下協(xié)議：1、杜麗萍任職期間，保證學校的正常運轉(zhuǎn)，繼續(xù)辦好大學，再上個新臺階；2、段校長負責在近日內(nèi)將法人杜麗萍的手續(xù)更換完畢；3、個人集資款擬在12月15日之內(nèi)全部付清；4、債權(quán)債務部分，按交接書辦理；5、付清個人集資款后，交公章、財務章及學校的經(jīng)營權(quán)、所有權(quán)；6、如果不按上述內(nèi)容兌現(xiàn)，將其承擔一切法律責任。
此外，嘉適集團的代表金昕林于2003年11月28日向哈爾濱市中級人民法院執(zhí)行局出具《授權(quán)委托書》。主要內(nèi)容為：金昕林代表嘉適集團授權(quán)杜麗萍辦理北開學院的退款事宜。哈爾濱中級人民法院執(zhí)行局于同年12月3日支付給嘉適集團執(zhí)行款200萬元。后經(jīng)北開學院控告，嘉適集團將該款還回并用于北開學院的支出。同年12月15日嘉適集團向北開學院發(fā)出《關于處理北開大學事宜的聲明》，主要內(nèi)容為：1、嘉適集團于2003年12月14日通知段岫春在12月15日9時召開全體職工大會，商討學校交接有關事宜，段岫春沒有到會，也沒有通知老師到會，致使交接工作沒能如期順利進行，由此造成的一切后果由段岫春個人負責。2、嘉適集團又于2003年12月15日到學校與有關債主見面，商談還債事宜，段岫春阻攔。3、嘉適集團要求段岫春在2003年12月15日將學校公章、財務章及法定代表人名單上繳給原告，否則一切后果由段岫春個人負責。
北開學院于2003年12月17日向哈爾濱市中級人民法院提出《民事起訴狀》，主要內(nèi)容為：北開學院請求解除雙方簽訂的合同，要求嘉適集團賠償經(jīng)濟損失100萬元。同年12月18日，北開學院作出《董事會決議》，主要內(nèi)容為：向法院起訴解除與嘉適集團簽訂的合同并予以適當賠償；董事會成員及該院法定代表人均予以執(zhí)行上述決議；董事會決議一經(jīng)董事簽字即產(chǎn)生法律效力。哈爾濱中級人民法院于2004年2月6日作出（2004）哈民涉外初字第3號民事裁定書，主要內(nèi)容為：北開學院的起訴，僅提供了嘉適集團的名稱，不能提供嘉適集團的住所地，致使民事訴訟無法進行，此種情形不符合我國民事訴訟法關于起訴要有明確的被告的規(guī)定，裁定駁回北開學院的起訴。北開學院于2004年2月6日向嘉適集團發(fā)出《解除合同的通知》，主要內(nèi)容為：因嘉適集團未履行合同約定的出資等義務，致使合作辦學目的不能實現(xiàn)，通知嘉適集團解除合同，合同解除后的其他相關事宜通過訴訟途徑解決。
黑龍江省社會力量辦學管理辦公室2003年9月9日頒發(fā)了教社證字GZ1002號《中華人民共和國社會力量辦學許可證》，北開學院的法定代表人為金昕林，根據(jù)嘉適集團的要求，又于同年11月12日將法定代表人變更為杜麗萍；2004年1月15日北開學院將法定代表人變更為段岫春。北開學院的《民辦非企業(yè)單位登記證書》沒有辦理變更為嘉適集團指定的人員，北開學院于2004年2月3日將法定代表人變更為段岫春。自2003年6月21日至2004年1月16日，嘉適集團先后為北開學院支付了現(xiàn)金及各種費用2106303元。
原審法院認為：嘉適集團與北開學院雙方訂立的合作辦學《合同書》合法有效。嘉適集團沒有按照約定全部支付所承諾的資金，存在違約行為；但嘉適集團仍支付了北開學院教職員工的工資等款項，嘉適集團并不存在致使合同目的不能實現(xiàn)的根本性違約行為。北開學院雖與嘉適集團簽訂了《交接書》，但實際并未交出北開學院的所有權(quán)和管理權(quán)；雙方?jīng)]有成立新的董事會；北開學院沒有將《民辦非企業(yè)單位登記證書》變更為嘉適集團指定的人員，即將該證書的法定代表人變更為段岫春；并在將《中華人民共和國社會力量辦學許可證》法定代表人變更為嘉適集團指定的人員后，又擅自變更為段岫春；在雙方發(fā)生矛盾后，北開學院首先提出解除合同。雙方對合同的不能繼續(xù)履行均有過錯，均應承擔相應的責任。北開學院提出的后履行抗辯權(quán)不成立，該院不予支持?，F(xiàn)合同客觀上已不能繼續(xù)履行，且雙方均主張解除合同，該院予以準許。嘉適集團的投資不是開辦、設立學校的投資，而是在學校已設立后為合作辦學所作的后續(xù)投資，且未辦理變更投資登記，北開學院關于嘉適集團不能要求返回其投資款的主張不成立，該院不予采納。合同解除后，北開學院應將嘉適集團投入的款項予以返還，但這些款項均已實際支出，未產(chǎn)生贏利，故對嘉適集團要求北開學院賠償利息的請求不予支持。北開學院提出因訴訟和招生等問題所受到的損失，與嘉適集團不存在因果關系，不應由嘉適集團負責，該院不予支持。綜上所述，該院認為嘉適集團的訴訟請求部分有理，對有理部分予以支持；北開學院抗辯理由不成立，不予支持。該院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十三條和九十七條的規(guī)定判決如下：一、解除嘉適集團與北開學院于2003年6月19日訂立的《合同書》；二、北開學院返還嘉適集團人民幣2106303元，于判決生效之日起十日內(nèi)付清；三、駁回嘉適集團的其他訴訟請求。案件受理費21420.68元，北開學院負擔20541.56元，嘉適集團負擔879.12元。
判后，北開學院不服一審判決向本院提出上訴稱：一、合同解除后，作為教育的投資款依法不得抽回，繼續(xù)性合同也不適用恢復原狀的處理方式。1，原審判決關于嘉適集團的投資是后續(xù)投資，且未辦理投資登記，北開學院不能要求其返還投資款的認定于法無據(jù)，嘉適集團已經(jīng)向北開學院委派法定代表人并授權(quán)段岫春全權(quán)經(jīng)營管理；2，嘉適集團行為屬根本性違約，已經(jīng)致使合同目的無法實現(xiàn)，有權(quán)解除合同的是北開學院，嘉適集團無權(quán)要求解除合同并返還投資款；3，北開學院解除合同并變更法定代表人的行為是為了防止損失的擴大，雙方合同中約定了支付辦學款項和辦理法定代表人變更手續(xù)的時間順序，嘉適集團不支付辦學費用及其他資金，北開學院有權(quán)拒絕辦理變更手續(xù)和移交經(jīng)營權(quán)、所有權(quán)，而不構(gòu)成違約；4，原審判決合同解除后，北開學院應當返還嘉適集團投入款項沒有法律規(guī)定，本案合同履行過程中，嘉適集團已經(jīng)實際管理了北開學院的主要業(yè)務，其投入費用已經(jīng)用于合作辦學過程中，屬于合同解除前學院運轉(zhuǎn)所需費用，北開學院沒有取得利益，不發(fā)生返還問題。二、原審判決對于證據(jù)的認定與庭審內(nèi)容不符，認定結(jié)果有明顯傾向性，應當重新認定。三、合同解除屬于當事人權(quán)利，法院無權(quán)判決解除雙方當事人的合同，原審判決程序違法。綜上，請求撤銷原判決，駁回嘉適集團的訴訟請求，并由嘉適集團承擔一、二審案件受理費。
嘉適集團答辯稱：一、原審判決認定事實清楚，適用法律正確，應予維持。二、北開學院上訴無理，請求予以駁回：1，嘉適集團付給北開學院的現(xiàn)金均有北開學院的收據(jù)，加蓋了其財務章并有相關人員的簽字；2，廣告費及房租均為嘉適集團為北開學院的實際出資，有相關單位的票據(jù)，其真實性無需質(zhì)疑；3，北開學院沒有按合同約定在民政部門辦理法定代表人變更手續(xù)，是導致雙方合同不能履行的根本原因；4，嘉適集團未按合同約定支付900萬元辦學費用，是因為北開學院根本違約在先，嘉適集團為了避免擴大損失，行使不安抗辯權(quán)的一種體現(xiàn)。此外，嘉適集團不是北開學院的出資人、舉辦者。
本院審理查明：黑龍江北開大學系民辦非企業(yè)全日制高等教育學校，2003年5月20日經(jīng)黑龍江省政府批準在該大學基礎上建立黑龍江北開職業(yè)技術(shù)學院，后在黑龍江省社會力量辦學管理辦公室、黑龍江省民政廳辦理了名稱變更登記。根據(jù)教社證字GZ1002號社會力量辦學許可證，北開學院舉辦者為段岫春，辦學層次為高等教育，辦學形式為全日制、培訓，辦學范圍在黑龍江省，招生對象為應往屆初、高中畢業(yè)生、成人。
嘉適集團系1992年8月在馬來西亞注冊的私人有限公司。2004年3月12日，國家工商行政管理局為嘉適集團哈爾濱代表處核發(fā)了外國（地區(qū)）企業(yè)常駐代表機構(gòu)登記證，有效期限自2004年3月12日至2005年3月12日，登記證中載明嘉適集團哈爾濱代表處首席代表為金昕林，該代表處經(jīng)核準的駐在期限為自2004年3月12日至2005年3月12日。
2003年6月19日，甲方北開學院（當時名為黑龍江北開大學）與乙方嘉適集團簽訂《合同書》一份，約定：一、甲方同意納入乙方企業(yè)發(fā)展體系，從簽字之日起甲方的所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)歸乙方所有。將甲方的辦學性質(zhì)變更為乙方企業(yè)辦學。二、乙方承接甲方所有債權(quán)債務（雙方簽署交接書）。三、乙方按要求及甲方的實際需要投入資金。四、甲方按社會力量辦學條例設立新的董事會，學校實行董事會領導下的校長負責制。五、學院的董事長、法人代表、校長由乙方人員出任，甲方協(xié)助乙方辦理相關手續(xù)?，F(xiàn)任常務副校長段岫春參加董事會，出任副董事長并參加集團董事會任職。六、建立新的管理規(guī)章制度，建立獎勵和競爭激勵機制。七、雙方責任、義務和權(quán)利：甲方：1、確保學校全部財產(chǎn)為學校所有，不存在已抵押、已擔保問題；2、此次變更行為應承擔的責任和義務是合法有效的，其責任義務的履行不與其他協(xié)議相沖突；3、現(xiàn)有的財產(chǎn)不轉(zhuǎn)移、不隱蔽、并保證正常使用；4、提供的賬目、債權(quán)、債務真實有效；5、保證在學校的變更期間員工和學生的穩(wěn)定，保證招生、教學等工作的正常運轉(zhuǎn)。乙方：1、乙方為甲方提供新的辦學場所；2、投入辦學所需資金，確保招生、辦學所需資金900萬元左右供償還債務（以交接書為準）；3、自簽字之日起，乙方承擔以后辦學的一切費用；4、同意給甲方創(chuàng)始人載入校史，在職期間按職定薪，不能繼續(xù)任職者學校每月發(fā)給1000元生活費直至終生。八、違約方承擔由于違約而產(chǎn)生的經(jīng)濟和法律責任。九、協(xié)議未盡事宜，雙方協(xié)商解決。十、協(xié)議一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份，具有同等法律效力。十一、協(xié)議自甲乙雙方代表人簽字蓋章后生效。......

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